Ст. 138 и 139 УК РФ: тайна переписки и неприкосновенность жилища — что считается преступлением и что грозит

Прочитать переписку супруга в телефоне, войти в квартиру бывшей жены со своим ключом, поставить программу слежения ребёнку, впустить коллекторов, которые «просто зашли», — за каждым из этих бытовых сюжетов стоит статья Уголовного кодекса. Статьи 138 и 139 УК РФ защищают два конституционных права — тайну переписки и переговоров (ст. 23 Конституции РФ) и неприкосновенность жилища (ст. 25). Дела по ним редко громкие, но заводятся часто, в основном по заявлениям в семейных, соседских и долговых конфликтах, и заканчиваются судимостью за поступок, который сам обвиняемый преступлением не считал. На странице — что именно запрещено, по каким частям и с каким наказанием, чем отличается ситуация, когда преступление совершает должностное лицо, почему по ч. 1 обеих статей нужно заявление потерпевшего и как прекратить такое дело. Разъясняет адвокат по уголовным делам, Москва.

Короткий ответ. Ст. 138 УК РФ наказывает за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений: ч. 1 — штраф до 80 000 рублей, обязательные работы до 360 часов или исправительные работы до 1 года; ч. 2 — то же с использованием служебного положения — до 4 лет лишения свободы. Ст. 139 УК РФ наказывает за незаконное проникновение в жилище против воли проживающего: ч. 1 — штраф до 40 000 рублей, обязательные или исправительные работы либо арест до 3 месяцев; ч. 2 — с применением насилия или угрозой — до 2 лет лишения свободы; ч. 3 — с использованием служебного положения — до 3 лет. Первые части обеих статей — преступления небольшой тяжести, дела по ним возбуждаются только по заявлению потерпевшего (ч. 3 ст. 20 УПК РФ) и могут быть прекращены за примирением при возмещении вреда (ст. 25 УПК РФ, ст. 76 УК РФ). Расследуют их следователи Следственного комитета (пп. «а» п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК РФ). Содержание понятий — что считать сообщением, доступом, жилищем, проникновением — раскрыто в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 46.

Ст. 138 УК РФ: что считается нарушением тайны переписки и переговоров

Объективная сторона — незаконный доступ к содержанию сообщений или к сведениям о них без согласия лица и без законных оснований. Пленум № 46 (п. 4) разъяснил, что доступ к содержанию — это ознакомление, прослушивание, копирование и запись, а нарушением тайны телефонных переговоров является и незаконный доступ к данным о соединениях: дате, времени, номерах, продолжительности — то есть к детализации звонков. К «иным сообщениям» (п. 5) относятся СМС и ММС, сообщения в мессенджерах и социальных сетях, электронные письма, видеозвонки. Преступление совершается с прямым умыслом, и не имеет значения, содержала ли переписка личную или семейную тайну (п. 6): прочитать чужой чат о покупке продуктов — такое же нарушение, как прочитать любовную переписку. Оконченным преступление является с момента ознакомления; распространять сведения не требуется — за распространение при наличии признаков частной жизни добавляется ст. 137 УК РФ.

Самые частые ситуации из практики. Супруги и партнёры: чтение переписки в телефоне, вход в чужой аккаунт мессенджера или почты по известному паролю, установка программы, пересылающей сообщения, — ч. 1 ст. 138; при входе в аккаунт с преодолением защиты добавляется ст. 272 УК РФ (неправомерный доступ к компьютерной информации). Согласие супруга на доступ, данное ранее («у нас не было секретов»), суды оценивают критически: доступ должен быть разрешён на момент совершения, и показания потерпевшего об отзыве согласия обычно принимаются. Родители и дети: контроль переписки малолетнего ребёнка родителем составом не признаётся — родитель является законным представителем; с подростком 14–17 лет вопрос спорен, и дела возбуждаются при конфликтах, чаще между разведёнными родителями. Работодатели: чтение личной переписки сотрудника в корпоративной почте или на служебном компьютере — ч. 2 ст. 138, если доступ получил руководитель с использованием положения; здесь всё зависит от того, уведомлялся ли работник о мониторинге и была ли переписка личной. Сотрудники операторов связи и полиции: получение детализации без судебного решения или «пробив» по знакомству — ч. 2 ст. 138, нередко в совокупности со ст. 285, 286 УК РФ.

Что составом не является. Запись телефонного разговора или встречи, в которых вы сами участвуете, — не нарушение тайны переговоров: сведения касаются вас самих, и Верховный Суд РФ в практике по гражданским делам не раз признавал такие записи допустимым доказательством. Чтение сообщений, которые адресованы вам или открыто пересланы, публичных постов, переписки в общем семейном чате, участником которого вы являетесь, — не преступление. Прослушивание разговоров третьих лиц, в которых вы не участвуете, скрытая запись чужой беседы — уже ст. 138, а если для этого используется устройство, которому намеренно приданы свойства негласного получения информации (камера в зажигалке, ручка-диктофон, GPS-трекер с микрофоном), — дополнительно ст. 138.1 УК РФ. Пленум № 46 (п. 8–9) уточнил, что смартфон, диктофон и видеорегистратор специальными техническими средствами не являются, если им не придана скрытность, а приобретение таких средств для безопасности семьи, сохранности имущества или слежения за животными под ст. 138.1 не подпадает. Подробнее о специальных средствах — на странице ст. 138.1 УК РФ.

Ст. 139 УК РФ: проникновение в жилище против воли проживающего

Жилище определено в примечании к ст. 139: индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение из жилищного фонда, пригодное для постоянного или временного проживания, а также иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но предназначенное для временного проживания. Пленум № 46 (п. 11) отнёс к жилищу дом с верандой, чердаком и встроенным гаражом, квартиру, апартаменты, садовый дом, гостиничный номер; не отнёс — сараи, бани, отдельно стоящие гаражи, не приспособленные для проживания, а также купе поезда и каюту, предназначенные лишь для временного нахождения. Проникновение — это вторжение любым способом: вход, влезание через окно, а также, по п. 12 Пленума, проникновение без входа с помощью технических средств — установка в квартире прослушивающего устройства или камеры. Проникновение путём обмана — под видом сотрудника газовой службы или курьера — тоже квалифицируется по ст. 139 (п. 13). А вот отказ уйти из жилища, в которое человек вошёл с согласия проживающих, состава не образует: преступлением является вход против воли, а не пребывание.

Ключевой признак — «против воли проживающего». Проживающим считается тот, кто законно живёт в помещении, независимо от права собственности: наниматель, член семьи собственника, человек, вселённый с согласия собственника. Отсюда типичные дела. Собственник против проживающих: муж после развода входит со своим ключом в квартиру, где с его согласия или по решению суда живёт бывшая жена; арендодатель входит в сданную квартиру без согласия арендатора «проверить состояние». Собственность не даёт права проникать в чужое жилище против воли законно проживающих, и такие дела возбуждаются, хотя защита небезуспешно спорит о том, было ли проживание законным и выражалась ли воля против входа. Соседи: вход в чужую квартиру «забрать своё», «выяснить отношения», при открытой двери — ч. 1, при толчках и захватах — ч. 2. Коллекторы и «выбивание» долгов: вход в квартиру должника — ст. 139, часто в совокупности со ст. 163 или 330 УК РФ и с административной ответственностью по ст. 14.57 КоАП РФ. Должностные лица: участковый, вошедший в квартиру без согласия, судебного решения и предусмотренных ст. 15 Закона о полиции неотложных оснований (спасение жизни, задержание подозреваемого, пресечение преступления), сотрудник управляющей компании, электрик, вскрывший дверь «для поверки счётчика», — ч. 3 ст. 139; для сотрудников полиции возможна совокупность со ст. 286 УК РФ. Законные основания входа без согласия исчерпывающе определены законом: судебное решение об обыске или осмотре (ст. 12, 165 УПК РФ), неотложные случаи по ст. 15 Закона о полиции с уведомлением прокурора в 24 часа, аварийные ситуации по жилищному законодательству.

Наказание по частям: таблица

По ч. 1 обеих статей реальное лишение свободы не предусмотрено вовсе, и типичный приговор — штраф в 10 000–30 000 рублей либо обязательные работы. По ч. 2 ст. 139 и ч. 2 ст. 138, ч. 3 ст. 139 лишение свободы назначается редко и, как правило, условно; практическое последствие — судимость, которая для сотрудника полиции, педагога, госслужащего означает утрату должности, а для любого человека — ограничения при трудоустройстве и выезде в ряд стран. Поэтому цель защиты по таким делам почти всегда — не смягчение наказания, а прекращение дела или оправдание.

Частно-публичное обвинение: заявление потерпевшего и примирение

Часть 1 ст. 138 и ч. 1 ст. 139 входят в перечень дел частно-публичного обвинения (ч. 3 ст. 20 УПК РФ): дело возбуждается не иначе как по заявлению потерпевшего или его законного представителя. Без заявления — только рапорт, объяснения, скриншоты — возбуждение незаконно, и постановление обжалуется по ст. 125 УПК РФ. Исключение: прокурор, следователь или дознаватель вправе возбудить дело без заявления, если преступление совершено в отношении лица, которое в силу зависимого состояния или по иным причинам не может защищать свои права (ч. 4 ст. 20). После возбуждения дело не прекращается автоматически из-за того, что потерпевший «забрал заявление», — в отличие от дел частного обвинения. Но закон прямо допускает прекращение за примирением по ст. 25 УПК РФ: впервые совершённое преступление небольшой или средней тяжести, примирение с потерпевшим и заглаживание вреда (ст. 76 УК РФ). На практике по ч. 1 ст. 138 и 139 это основной способ завершить дело без судимости: письменное заявление потерпевшего о примирении, подтверждение возмещения — компенсация морального вреда, извинения, ремонт двери — и постановление следователя или суда о прекращении. Условия и типичные ошибки разобраны на странице примирение с потерпевшим и прекращение дела. Квалифицированные составы — ч. 2 ст. 138, ч. 2 и 3 ст. 139 — дела публичного обвинения, возбуждаются без заявления, но для ч. 2 ст. 139 (небольшая тяжесть) и составов средней тяжести прекращение по ст. 25 УПК РФ также возможно; при служебном положении обвиняемого суды идут на это неохотно.

Подследственность: дела о преступлениях, предусмотренных ст. 136–149 УК РФ, расследуют следователи Следственного комитета (пп. «а» п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК РФ); проверку по заявлению может провести полиция, но постановление о возбуждении выносит следователь СК. Это важно для обжалования и ходатайств: адресатом является руководитель следственного отдела СК по району, а не начальник ОМВД.

Линии защиты по ст. 138 и 139 УК РФ

Нет объекта. Переписка не была тайной: адресована обвиняемому, опубликована, велась в общем чате; помещение не является жилищем — нежилое, заброшенное, хозяйственная постройка. Было согласие или законное основание. Пароль был передан добровольно и согласие не отзывалось; в квартиру вошли по приглашению одного из проживающих — согласия хотя бы одного законно проживающего достаточно; вход произведён в условиях крайней необходимости (ст. 39 УК РФ) — запах газа, крики о помощи, залив. Нет умысла. Сообщение открылось случайно на общем устройстве; в квартиру вошли, полагая, что там никто не живёт или что собственник разрешил. Нет признака «против воли». Проживающий не выражал несогласия, дверь была открыта, обвиняемый ранее свободно бывал в квартире — здесь исследуются отношения сторон до конфликта. Нет служебного положения. Для ч. 2 ст. 138 и ч. 3 ст. 139 нужно доказать, что доступ или проникновение стали возможны именно благодаря должности, а не личным знакомствам или бытовой ситуации. Нарушения процедуры. Отсутствие заявления потерпевшего по ч. 1, недопустимые доказательства — скриншоты без осмотра и фиксации, экспертиза телефона без судебного решения.

Если же вы потерпевший — вашу переписку прочитали, в квартиру вошли, — путь такой: заявление в следственный отдел СК по месту события (не в полицию, хотя подать можно и туда — его перенаправят), фиксация доказательств — скриншоты с датой и адресом, детализация, видео с камер подъезда, свидетели, медицинские документы при насилии; при отказе в возбуждении — жалоба по ст. 124 или 125 УПК РФ. Параллельно возможен гражданский иск о компенсации морального вреда (ст. 151 ГК РФ), а если переписку или сведения о частной жизни распространили — заявление по ст. 137 УК РФ, о которой на странице ст. 137 и 139 УК РФ.

Что я делаю по делам о ст. 138 и 139 УК РФ

На стороне защиты первым делом проверяю повод и основание возбуждения: есть ли заявление потерпевшего по ч. 1, кто его подал, законно ли проживал заявитель в помещении, было ли согласие на доступ. Затем — доказательства: как получены скриншоты и записи, осматривался ли телефон по судебному решению, назначалась ли экспертиза. Если состав есть и клиент это понимает, веду переговоры с потерпевшим о примирении и добиваюсь прекращения по ст. 25 УПК РФ до направления дела в суд — так судимость не возникает. На стороне потерпевшего — готовлю заявление в СК так, чтобы отказать в возбуждении было трудно, и сопровождаю дело до приговора или примирения на условиях клиента. Дело веду лично. Адвокат Тимошенков Павел Викторович: статус адвоката с 2011 года, реестр 64/2069, до этого — служба в органах внутренних дел с 1999 года.

Вопросы и ответы

Является ли преступлением чтение переписки мужа или жены в телефоне?

Да, если доступ получен без согласия: ч. 1 ст. 138 УК РФ наказывает нарушение тайны переписки и иных сообщений, к которым Пленум Верховного Суда РФ (постановление от 25.12.2018 № 46, п. 4–6) отнёс сообщения в мессенджерах, СМС и электронные письма; ознакомление с ними образует оконченное преступление независимо от содержания переписки. Брак согласия не заменяет, а ранее данное согласие может быть отозвано. Наказание — штраф до 80 000 рублей, обязательные или исправительные работы. Дело возбуждается только по заявлению потерпевшего супруга и может быть прекращено за примирением (ст. 25 УПК РФ).

Может ли собственник квартиры быть осуждён по ст. 139 УК РФ за вход в свою квартиру?

Да, если в квартире законно проживают другие лица и он вошёл против их воли: ст. 139 защищает проживающего, а не собственника, и право собственности не даёт права проникать в жилище, где с согласия собственника или по решению суда живут другие — бывший супруг, арендатор, родственник. Защита в таких делах строится на законности проживания заявителя, наличии его согласия на вход в прошлом и отсутствии прямо выраженной воли против входа. Если же человек вошёл с согласия, а потом отказался уйти, состава ст. 139 нет (п. 13 постановления Пленума № 46).

Можно ли записывать разговор, в котором участвуешь сам, и будет ли это ст. 138?

Запись собственного телефонного разговора или встречи ст. 138 УК РФ не образует: тайна переговоров защищает сообщения от посторонних, а участник беседы посторонним не является, и сведения касаются его самого. Такие записи суды принимают как доказательства по гражданским и уголовным делам. Преступлением является прослушивание или запись чужого разговора, в котором вы не участвуете, а при использовании устройства, которому намеренно придана скрытность (камера в бытовом предмете, ручка-диктофон), — дополнительно ст. 138.1 УК РФ; обычный смартфон или диктофон специальным техническим средством не считается (п. 8 постановления Пленума № 46).

Что грозит участковому или сотруднику полиции за вход в квартиру без разрешения?

Ч. 3 ст. 139 УК РФ — незаконное проникновение в жилище с использованием служебного положения: штраф от 100 000 до 300 000 рублей, лишение права занимать должности, принудительные работы до 3 лет, арест до 4 месяцев или лишение свободы до 3 лет; возможна совокупность со ст. 286 УК РФ (превышение полномочий). Законно войти без согласия полиция может только по судебному решению (ст. 12, 165 УПК РФ) либо в неотложных случаях по ст. 15 Закона о полиции — для спасения жизни, задержания подозреваемого, пресечения преступления — с уведомлением прокурора в течение 24 часов. Дело публичного обвинения, расследуется Следственным комитетом; заявление подаётся в следственный отдел СК по району.