Явка с повинной (ст. 142 УПК РФ): что она даёт, когда её учитывают и чем она опасна

Явка с повинной — добровольное сообщение человека о совершённом им преступлении (ч. 1 ст. 142 УПК). Для следствия это повод к возбуждению дела, для суда — смягчающее обстоятельство, которое ограничивает наказание двумя третями максимального срока. Но протокол явки подписывают и те, кого уже задержали, и те, кому пообещали «отпустить домой». Ниже — что считается явкой по закону и разъяснениям Пленума Верховного Суда, какие последствия она влечёт, когда суд её не учитывает и что делать, если явка написана под давлением.

Что такое явка с повинной по закону

Ст. 142 УПК определяет явку с повинной как добровольное сообщение лица о совершённом им преступлении. Заявление делается в письменном виде или устно; устное заносится в протокол по правилам ч. 3 ст. 141 УПК: протокол подписывают заявитель и лицо, принявшее заявление. Явка с повинной — один из поводов для возбуждения уголовного дела (п. 2 ч. 1 ст. 140 УПК), наряду с заявлением о преступлении и сообщением из иных источников.

В уголовном праве явка с повинной — смягчающее обстоятельство по п. «и» ч. 1 ст. 61 УК вместе с активным способствованием раскрытию и расследованию преступления, изобличению соучастников и розыску имущества. Пленум Верховного Суда в п. 29 постановления от 22.12.2015 № 58 разъяснил главное условие: явкой с повинной признаётся добровольное сообщение о преступлении, сделанное в письменном или устном виде. Не признаётся явкой сообщение, сделанное в связи с задержанием по подозрению в этом преступлении. При этом признание вины в совершении преступления, о котором органам расследования уже известно, Пленум предлагает учитывать как иное смягчающее обстоятельство по ч. 2 ст. 61 УК, а если человек сообщил сведения, которые органам не были известны, — как активное способствование раскрытию и расследованию.

Два признака решают, есть ли явка. Первый — добровольность: человек сам пришёл или сам сообщил, а не подтвердил то, что ему предъявили. Второй — сообщение сделано не в связи с задержанием по подозрению в этом преступлении (п. 29 постановления Пленума ВС № 58). Сообщение по телефону в дежурную часть, заявление, переданное через защитника, письмо из другого города — всё это явка, если соблюдены оба признака.

Что даёт явка с повинной

Правило ч. 1 ст. 62 УК работает только при отсутствии отягчающих обстоятельств. Если суд признал отягчающим, например, рецидив или совершение преступления в состоянии опьянения (ч. 1.1 ст. 63 УК), ограничение двумя третями не действует, и явка учитывается как смягчающее обстоятельство по п. «и» ч. 1 ст. 61 УК при назначении наказания по ст. 60 УК без ограничения срока. Правило ч. 1 ст. 62 УК не действует и тогда, когда санкция статьи предусматривает пожизненное лишение свободы или смертную казнь: в этом случае наказание назначается в пределах санкции (ч. 3 ст. 62 УК). Запрет пожизненного лишения свободы с ограничением срока двумя третями (ч. 4 ст. 62 УК) относится только к досудебному соглашению о сотрудничестве.

Для ряда составов добровольное сообщение — часть основания освобождения от ответственности. По примечанию к ст. 291 УК взяткодатель освобождается, если активно способствовал раскрытию и (или) расследованию преступления и либо имело место вымогательство взятки, либо он добровольно сообщил о даче взятки в орган, имеющий право возбудить уголовное дело. Сообщение признаётся добровольным независимо от мотивов, но не считается таковым, если сделано в связи с задержанием по подозрению в этом преступлении (п. 29 постановления Пленума от 09.07.2013 № 24).

Когда явку с повинной не учитывают

Первая ситуация — сообщение после задержания. Если человека задержали по подозрению в конкретном преступлении и он в отделе написал «явку», это не явка с повинной по п. 29 постановления Пленума № 58. Исключение — когда задержанный сообщает об иных совершённых им преступлениях, неизвестных органам уголовного преследования: по ним это явка с повинной (п. 29 постановления Пленума ВС № 58). Поэтому при задержании по одному эпизоду сообщение о втором может быть явкой по второму.

Вторая — отказ от сведений в суде. Если обвинение ссылается на явку как на доказательство, суд обязан проверить, разъяснялись ли при её принятии права не свидетельствовать против себя, пользоваться помощью адвоката и обжаловать действия следствия, и была ли обеспечена возможность ими воспользоваться (п. 10 постановления Пленума от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре»). Если подсудимый изменил показания, суд выясняет причины и проверяет их в совокупности с другими доказательствами (п. 11 того же постановления). Значение смягчающего обстоятельства явка сохраняет и тогда, когда подсудимый в суде не подтвердил изложенные в ней сведения (п. 29 постановления Пленума от 22.12.2015 № 58), но позицию по явке защита выстраивает заранее, а не в прениях.

Третья — явка, полученная с нарушением права на защиту. Протокол явки — не допрос, и формально участие защитника при его составлении не обязательно. Но Пленум в п. 10 постановления № 55 указал, что явка с повинной может использоваться в качестве доказательства только при условии, что лицу разъяснялись права не свидетельствовать против себя, пользоваться помощью адвоката, приносить жалобы, и обеспечивалась возможность их осуществления. Если в протоколе нет отметки о разъяснении ст. 51 Конституции и права на защитника, я ставлю вопрос о недопустимости явки как доказательства.

Явка как доказательство и как её оспорить

Протокол явки с повинной в деле выполняет две роли: он подтверждает смягчающее обстоятельство и одновременно используется обвинением как доказательство вины. Отсюда главная опасность: человек пишет явку, рассчитывая на снисхождение, а получает признание, которое ложится в основу обвинения, даже если потом он от него откажется.

Проверка явки в суде идёт по ст. 75 УПК. Я проверяю, разъяснялись ли права, была ли реальная возможность пригласить защитника, не находился ли человек в момент написания в состоянии, исключающем осознанные действия, — алкогольное опьянение, длительное удержание без сна, травмы. Если явка написана в отделе, запрашиваю журнал доставленных и записи камер: время доставления и время составления протокола показывают, была ли явка «добровольной» до задержания или оформлена после него.

Оспаривание явки не лишает подсудимого права просить об учёте её как смягчающего обстоятельства. Эти вопросы разделяются: недопустимое доказательство не может использоваться в обвинении, но факт добровольного сообщения о преступлении, подтверждённый, например, рапортом о регистрации сообщения до задержания, остаётся. При этом заявление о давлении обязывает суд принять достаточные и эффективные меры для его проверки, а бремя опровержения лежит на государственном обвинителе (п. 12 постановления Пленума ВС № 55, ч. 4 ст. 235 УПК).

Когда явка нужна, а когда нет: что я советую

Явка с повинной — осмысленный шаг, когда преступление ещё не раскрыто, но раскрытие неизбежно: есть записи камер, свидетели, следы, и человек понимает, что его установят. В этом случае сообщение до задержания даёт смягчение по ст. 62 УК и возможность прекращения дела по ст. 75 или 76.2 УК по преступлениям небольшой и средней тяжести. Явка нужна и при составах со специальными примечаниями: по ст. 291, 291.1, 291.2 УК добровольное сообщение входит в основание освобождения от ответственности; по ст. 222 и 228 УК для освобождения требуется добровольная сдача предметов, а по ст. 228 — ещё и активное способствование раскрытию преступления.

Явка не нужна, когда органам уже известно и о преступлении, и о подозреваемом. Подпись под протоколом в этой ситуации ничего не смягчает, но закрепляет признание. Не нужна она и в случаях, когда доказательственная база обвинения слабая: признание восполняет её надёжнее любой экспертизы. Решение о явке я принимаю вместе с доверителем после оценки материалов, которые есть у следствия, и до визита в отдел: форма сообщения, объём сведений и момент подачи влияют на то, признает ли суд явку.

Вас вызывают «просто поговорить» или предлагают написать явку с повинной — обсудите это со мной до подписи: адвокат по уголовным делам — выезд за час, круглосуточно: 8 (925) 77 22 591.

Частые вопросы

Считается ли явкой признание после задержания?
Нет. По п. 29 постановления Пленума ВС № 58 сообщение, сделанное в связи с задержанием по подозрению в этом преступлении, явкой с повинной не является. Признание в таком случае учитывается как иное смягчающее обстоятельство по ч. 2 ст. 61 УК, а новые для следствия сведения — как активное способствование раскрытию преступления.

На сколько явка снижает наказание?
При явке с повинной и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания по санкции (ч. 1 ст. 62 УК). Правило не действует при отягчающих обстоятельствах и если санкция предусматривает пожизненное лишение свободы или смертную казнь (ч. 3 ст. 62 УК); тогда явка учитывается как смягчающее обстоятельство по п. «и» ч. 1 ст. 61 УК без ограничения срока.

Можно ли отказаться от явки с повинной?
От сведений, изложенных в явке, можно отказаться в суде. Тогда суд не вправе использовать явку как доказательство без подтверждения другими материалами, а вопрос о том, сохраняет ли она значение смягчающего обстоятельства, решается с учётом всех обстоятельств дела.

Нужен ли адвокат при написании явки?
Закон не требует участия защитника при составлении протокола явки, но Пленум ВС указал: явка может быть доказательством только если человеку разъяснили право не свидетельствовать против себя и право на адвоката и обеспечили возможность ими воспользоваться. Явка, написанная в присутствии адвоката, лишает обвинение довода о её недобровольности.

Явка с повинной по взятке освобождает от ответственности?
По примечанию к ст. 291 УК взяткодатель освобождается от ответственности, если активно способствовал раскрытию и (или) расследованию преступления и либо имело место вымогательство взятки, либо он добровольно сообщил о даче взятки. Сообщение признаётся добровольным независимо от мотивов, но не считается таковым, если сделано в связи с задержанием по подозрению в этом преступлении (п. 29 постановления Пленума ВС № 24).

Можно ли написать явку через адвоката или по почте?
Да. Ст. 142 УПК не ограничивает форму добровольного сообщения: его можно подать письменно, через защитника, направить почтой. Главное — чтобы сообщение было сделано добровольно, а не в связи с задержанием по подозрению в этом преступлении.

По теме: Прекращение уголовного дела и особый порядок · Вызвали на допрос: статус свидетеля и права · Адвокат при задержании · Ст. 290 и 291 УК: взятка

Тимошенков Павел Адвокат по уголовным делам, Москва

Адвокат по уголовным делам, реестровый номер 64/2069, статус адвоката с 2011 года. До адвокатуры — служба в органах внутренних дел с 1999 года: следствие и уголовный розыск. Защищаю на всех стадиях уголовного дела: задержание, допрос, обыск, следствие, суд первой инстанции, апелляция. Выезд по Москве и Московской области круглосуточно.

См. полную биографию