Экспертиза наркотиков: как защита проверяет заключение

Экспертиза наркотиков отвечает в деле по ст. 228 и 228.1 УК на два вопроса, от которых зависит всё остальное: что именно изъято и сколько этого вещества. Вид вещества определяет, есть ли состав преступления, масса — часть статьи и пределы наказания. Установить то и другое со слов свидетелей суд не вправе: ему нужны заключения экспертов или специалистов (п. 2 постановления Пленума Верховного Суда от 15.06.2006 № 14). Ниже — как назначается экспертиза, чем заключение отличается от справки об исследовании, как считается масса смеси и раствора и какими процессуальными средствами защита проверяет и оспаривает выводы эксперта.

Назначение экспертизы наркотиков и права защиты

До возбуждения дела изъятое вещество может быть направлено на первичное исследование, результат которого оформляется справкой. Судебная экспертиза назначается отдельно; закон допускает её назначение и производство и до возбуждения дела (ч. 1 ст. 144, ч. 4 ст. 195 УПК). В постановлении следователь указывает основания назначения, эксперта или экспертное учреждение, вопросы и материалы, которые передаются эксперту (ч. 1 ст. 195 УПК).

С постановлением следователь обязан ознакомить подозреваемого, обвиняемого и защитника и разъяснить права, о чём составляется протокол (ч. 3 ст. 195 УПК). Права перечислены в ч. 1 ст. 198 УПК: знакомиться с постановлением; заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве экспертизы в другом учреждении; просить о привлечении в качестве экспертов названных защитой лиц; ходатайствовать о внесении дополнительных вопросов; присутствовать с разрешения следователя при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту; знакомиться с заключением. Заявить отвод, предложить другое учреждение или своего эксперта и дополнить вопросы можно только до начала исследования, поэтому Пленум Верховного Суда указал: ознакомление должно состояться до производства экспертизы (п. 9 постановления от 21.12.2010 № 28).

Если с постановлением знакомят тогда, когда заключение уже готово, защита лишена возможности поставить свои вопросы и заявить отвод. Нарушение процессуальных прав участников при назначении и производстве экспертизы, которое повлияло или могло повлиять на выводы эксперта, Пленум называет в числе оснований для повторной экспертизы (п. 15 постановления № 28). Когда экспертиза проведена до возбуждения дела, закон прямо обязывает удовлетворить ходатайство защиты о дополнительной либо повторной экспертизе, заявленное после возбуждения (ч. 1.2 ст. 144 УПК).

Вопросы защиты эксперту касаются фактов: какое вещество представлено и к какому списку оно относится; какова его масса и каким способом она определена; что входит в состав смеси и какова доля наполнителя; пригодна ли смесь для немедицинского потребления; однородны ли по составу вещества из разных свёртков. Правовые вопросы — о размере по закону, о цели сбыта — перед экспертом не ставятся (п. 4 постановления № 28).

Справка об исследовании и заключение эксперта: что проверяется в документах

Справка об исследовании — результат первичного ведомственного исследования. По разъяснению Пленума, справки, акты и иные формы фиксации результатов такого исследования не могут рассматриваться как заключение эксперта и служить основанием к отказу в проведении судебной экспертизы (п. 6 постановления № 28). Для защиты справка ценна другим: я беру из неё первоначальную массу, описание упаковки при поступлении и количество израсходованного вещества и сопоставляю их с протоколом изъятия и заключением эксперта.

Цепочка движения вещества должна прослеживаться по документам без разрывов: изъятие, упаковка и опечатывание с подписью следователя (ч. 3 ст. 177 УПК), передача на исследование, новая упаковка после него, передача эксперту, хранение. Наркотические средства после необходимых исследований передаются для переработки или уничтожаются по решению суда, а к делу приобщается образец, достаточный для сравнительного исследования (п. 3 ч. 2 ст. 82 УПК). Если описание упаковки в заключении не совпадает с тем, как вещество было упаковано при изъятии или после первичного исследования, возникает вопрос, тот ли объект исследовал эксперт.

Эксперт не вправе самостоятельно собирать материалы для исследования и без разрешения проводить исследования, влекущие полное или частичное уничтожение объектов (п. 2 и 3 ч. 4 ст. 57 УПК). Заключение должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность выводов (ст. 8 закона № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности»). Документы, фиксирующие ход, условия и результаты исследований, хранятся в экспертном учреждении и по требованию органа, назначившего экспертизу, предоставляются для приобщения к делу (ст. 25 того же закона) — на этой норме основано ходатайство об истребовании хроматограмм.

Как определяется масса: смесь, наполнитель, сухой остаток

Значительный, крупный и особо крупный размеры установлены постановлением Правительства от 01.10.2012 № 1002 отдельно для каждого вещества. Правила подсчёта разъяснены в п. 4 постановления Пленума № 14. Если наркотическое средство или психотропное вещество из списка I входит в состав смеси, его размер определяется весом всей смеси; то же относится к веществам списков II и III, выделенным сноской. Если в смеси несколько таких веществ, её размер определяется по тому из них, для которого установлен наименьший размер.

Для веществ списков II и III, не выделенных сноской, действует обратное правило: при смешении с нейтральным веществом (наполнителем) размер определяется без учёта количества наполнителя. Отсюда первый вопрос к заключению — к какому списку отнесено вещество и определял ли эксперт содержание активного компонента там, где это требуется.

Для жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно вещество из списка I, размер определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре от +70 до +110 °C (примечание к постановлению № 1002, п. 4 постановления Пленума № 14). Верховный Суд подтвердил это в Обзоре судебной практики по делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, утверждённом Президиумом 26.06.2024 (п. 3). Заключение, в котором взвешен раствор целиком, не отвечает на вопрос о размере.

Отдельное требование Пленума: решая, относится ли смесь наркотика с нейтральным веществом к значительному, крупному или особо крупному размеру, суд исходит из возможности использования этой смеси для немедицинского потребления (п. 4 постановления № 14). Когда масса образована преимущественно посторонним материалом, ставлю перед экспертом вопрос о пригодности объекта к потреблению. В том же Обзоре 2024 года указано, что размер частей наркосодержащих растений определяется по массе самих частей, а не по содержанию в них активного вещества (п. 2), и что вывод о наркотической природе вещества нельзя основывать только на показаниях лиц, не обладающих специальными знаниями (п. 1).

В исследовательской части я проверяю, взвешивался ли каждый объект отдельно или вывод сделан по выборке; исключена ли масса упаковки; доведено ли высушивание до постоянной массы; указаны ли средство измерения и его погрешность. При массе, близкой к границе размера, каждое из них влияет на квалификацию.

Как я оспариваю заключение эксперта по делу о наркотиках

Работа начинается с момента ознакомления с постановлением о назначении экспертизы: заявляю дополнительные вопросы, а при наличии оснований — отвод или ходатайство о другом экспертном учреждении. Получив заключение, сопоставляю его с протоколом изъятия и справкой по массе, упаковке и времени.

Неясности устраняются допросом эксперта: следователь вправе допросить его по ходатайству защиты для разъяснения заключения (ст. 205, 206 УПК). Если заключение неполно или возникли новые вопросы, ходатайствую о дополнительной экспертизе; если есть сомнения в его обоснованности или противоречия в выводах — о повторной, которая поручается другому эксперту (ст. 207 УПК, п. 13 и 15 постановления № 28). В суде те же ходатайства заявляются по ст. 283 УПК.

Для оценки методики привлекаю специалиста (п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК). Его письменное суждение по поставленным защитой вопросам — заключение специалиста, самостоятельный вид доказательств (ч. 3 ст. 80 УПК). Стороне защиты не может быть отказано в привлечении специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его компетенцию (ч. 2.1 ст. 58 УПК), и в приобщении его заключения, если обстоятельства имеют значение для дела (ч. 2.2 ст. 159 УПК). Суд не вправе отказать в допросе специалиста, явившегося в заседание по инициативе стороны (ч. 4 ст. 271 УПК).

При нарушениях, затрагивающих допустимость, заявляю ходатайство об исключении заключения из числа доказательств (ст. 75, 235 УПК); бремя опровержения доводов защиты о нарушении закона лежит на прокуроре (ч. 4 ст. 235 УПК). Заключение эксперта не имеет заранее установленной силы и оценивается в совокупности с другими доказательствами (п. 19 постановления № 28), и в прениях я прошу суд дать оценку каждому выявленному расхождению.

В деле есть справка об исследовании или заключение эксперта о виде и массе вещества — обсудите со мной, что в них можно проверить и оспорить: адвокат по уголовным делам — выезд за час, круглосуточно: 8 (925) 77 22 591.

Частые вопросы

Обязательна ли экспертиза наркотиков по делу о ст. 228 УК?
Для определения вида, размера и свойств вещества суд должен располагать заключением эксперта или специалиста (п. 2 постановления Пленума ВС от 15.06.2006 № 14). Показаний лиц без специальных знаний для этого недостаточно (п. 1 Обзора, утверждённого Президиумом ВС 26.06.2024).

Чем справка об исследовании отличается от заключения эксперта?
Справка — результат первичного ведомственного исследования; она не может рассматриваться как заключение эксперта и не заменяет судебную экспертизу (п. 6 постановления Пленума ВС от 21.12.2010 № 28).

Как считают массу, если наркотик смешан с другим веществом?
Для веществ списка I размер определяется весом всей смеси, для веществ списков II и III, не выделенных сноской, — без учёта нейтрального наполнителя, для растворов — по массе сухого остатка (п. 4 постановления Пленума ВС от 15.06.2006 № 14).

Можно ли оспорить экспертизу наркотиков?
Да. Защита вправе ходатайствовать о допросе эксперта, о дополнительной экспертизе при неполноте заключения и о повторной при сомнениях в его обоснованности (ст. 205–207 УПК), а также представить заключение специалиста (ч. 3 ст. 80 УПК).

Что делать, если с постановлением о назначении экспертизы ознакомили после её проведения?
Занести это в протокол ознакомления и заявить ходатайство о повторной или дополнительной экспертизе с вопросами защиты: ознакомление должно состояться до производства экспертизы (ч. 3 ст. 195 УПК, п. 9 постановления Пленума ВС № 28).

Может ли защита привлечь своего специалиста?
Да. Защитник вправе привлекать специалиста (п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК); стороне защиты не может быть отказано в его привлечении (ч. 2.1 ст. 58 УПК), а суд не вправе отказать в допросе специалиста, явившегося по инициативе стороны (ч. 4 ст. 271 УПК).

По теме: Размеры наркотиков: постановление № 1002 · Экспертиза по уголовному делу · Недопустимые доказательства: ст. 75 УПК · Ст. 228 или 228.1: хранение или сбыт

Тимошенков Павел Адвокат по уголовным делам, Москва

Адвокат по уголовным делам, реестровый номер 64/2069, статус адвоката с 2011 года. До адвокатуры — служба в органах внутренних дел с 1999 года: следствие и уголовный розыск. Защищаю на всех стадиях уголовного дела: задержание, допрос, обыск, следствие, суд первой инстанции, апелляция. Выезд по Москве и Московской области круглосуточно.

См. полную биографию