Кто может быть защитником: ст. 49 УПК без иллюзий

Защитником по уголовному делу закон называет адвоката; родственник или знакомый юрист может встать рядом с ним только по решению суда, а заменить его — лишь у мирового судьи. От ответа на вопрос, кто может быть защитником, зависит и допуск к подзащитному в изоляторе, и судьба приговора: нарушение права на помощь защитника — основание отмены или изменения судебного решения. Ниже — кого и на какой стадии допускает ст. 49 УПК, с какого момента участвует защитник, чем он подтверждает полномочия, сколько защитников может быть у одного обвиняемого и в каких случаях защитник подлежит отводу.

Кто может быть защитником по уголовному делу: адвокат и «иное лицо»

Защитник — лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь (ч. 1 ст. 49 УПК). В качестве защитников участвуют адвокаты (ч. 2 ст. 49 УПК), то есть лица, получившие статус адвоката в порядке, установленном Федеральным законом от 31.05.2002 № 63-ФЗ. Юрист с дипломом, но без статуса адвоката, на следствии защитником быть не может: по смыслу ч. 2 ст. 49 УПК защиту в досудебном производстве осуществляет только адвокат, а право пригласить защитника не означает права выбрать любое лицо по своему усмотрению (п. 10 постановления Пленума Верховного Суда от 30.06.2015 № 29).

В суде круг шире. По определению или постановлению суда наряду с адвокатом может быть допущен один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый; у мирового судьи такое лицо допускается и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК). Такого участника в обиходе называют общественным защитником, хотя ст. 49 УПК такого термина не содержит. Допуск не происходит автоматически: суд проверяет, нет ли обстоятельств, исключающих участие в деле по ст. 72 УПК, и учитывает характер и особенности обвинения, согласие этого лица и его возможность осуществлять защиту и оказывать юридическую помощь; отказ должен быть мотивирован (п. 11 постановления Пленума № 29). Допущенное лицо получает свидания с подзащитным по определению или постановлению суда и документу, удостоверяющему личность (ст. 18 Федерального закона от 15.07.1995 № 103-ФЗ).

Адвокаты иностранных государств вправе оказывать в России юридическую помощь по вопросам права своего государства и только после регистрации в специальном реестре (п. 5, 6 ст. 2 закона № 63-ФЗ). В делах об административных правонарушениях правило иное: там защитником может быть адвокат или иное лицо, действующее по доверенности (ч. 2, 3 ст. 25.5 КоАП). На уголовное дело это правило не распространяется: доверенность на «ведение уголовного дела» полномочий защитника не создаёт.

С какого момента участвует защитник и чем подтверждает полномочия

Момент, с которого защитник участвует в деле, определён ч. 3 ст. 49 УПК: с вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого; с возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица; с фактического задержания подозреваемого в случаях, предусмотренных ст. 91 и 92 УПК, либо применения к нему заключения под стражу по ст. 100 УПК; с вручения уведомления о подозрении; с объявления подозреваемому постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы; с начала иных мер процессуального принуждения или процессуальных действий, затрагивающих права и свободы подозреваемого. Отдельный пункт относится к стадии до возбуждения дела: защитник участвует с начала процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении (п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК).

Адвокат вступает в дело по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК). Ордер выдаёт адвокатское образование, и требовать от адвоката или доверителя соглашение об оказании юридической помощи никто не вправе (п. 2 ст. 6 закона № 63-ФЗ). Если нужно согласие подозреваемого или обвиняемого на участие адвоката, приглашённого другими лицами, адвокату до вступления в дело предоставляется свидание с ним (ч. 4.1 ст. 49 УПК). Со свидетелем на допрос также может прийти адвокат, но защитником он не становится: его права ограничены ч. 2 ст. 53 УПК (ч. 5 ст. 189 УПК).

Число защитников закон не ограничивает: подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить нескольких (ч. 1 ст. 50 УПК). Если защиту ведут несколько приглашённых адвокатов, неявка кого-либо из них при надлежащем уведомлении не препятствует судебному разбирательству при участии хотя бы одного из адвокатов (п. 12 постановления Пленума № 29).

Допуск к государственной тайне защитнику не нужен. Если в материалах дела есть сведения, составляющие государственную тайну, а допуска у защитника нет, он обязан дать подписку об их неразглашении и соблюдать требования законодательства о государственной тайне (ч. 5 ст. 49 УПК). Отстранение адвоката от участия в деле из-за отсутствия допуска Конституционный Суд признал не соответствующим Конституции (постановление от 27.03.1996 № 8-П).

Когда защитник не может участвовать в деле: отвод по ст. 72 УПК

Статья 72 УПК называет три группы обстоятельств, исключающих участие защитника. Первая: он ранее участвовал в этом деле как судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания или подразделения дознания, дознаватель, помощник судьи, секретарь судебного заседания, свидетель, эксперт, специалист, переводчик или понятой. Вторая: он является близким родственником или родственником должностного лица, принимавшего или принимающего участие в производстве по делу, либо лица, интересы которого противоречат интересам участника процесса, заключившего с ним соглашение об оказании защиты. Третья: он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого.

С третьим основанием связано правило ч. 6 ст. 49 УПК: одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Пленум приводит примеры противоречия: один обвиняемый признаёт обвинение, а другой оспаривает его по тем же эпизодам дела; один изобличает другого (п. 10 постановления № 29). Кодекс профессиональной этики адвоката строже закона: адвокат не вправе защищать двоих по одному делу и тогда, когда их интересы не противоречат друг другу, но они придерживаются разных позиций по одним и тем же эпизодам (п. 1 ст. 13).

При наличии таких обстоятельств защитник обязан устраниться от участия в деле сам, а если он этого не сделал, отвод ему вправе заявить подозреваемый, обвиняемый, его законный представитель, государственный обвинитель, потерпевший и другие участники, названные в ст. 62 УПК. Решение об отводе на следствии принимает следователь или дознаватель, в суде — суд (ч. 2 ст. 72, ч. 1 ст. 69 УПК). Отказаться от принятой на себя защиты адвокат не вправе (ч. 7 ст. 49 УПК), поэтому выход из дела по собственному желанию законом не предусмотрен.

Ошибка в вопросе о защитнике имеет процессуальную цену. Рассмотрение дела без защитника, когда его участие обязательно, либо с иным нарушением права обвиняемого пользоваться помощью защитника — основание отмены или изменения судебного решения в любом случае (п. 4 ч. 2 ст. 389.17 УПК). Пленум подчёркивает, что при наличии обстоятельств, названных в ст. 72 УПК, участие защитника исключается на всех стадиях (п. 10 постановления № 29); на участие в деле защитника, подлежавшего отводу, защита ссылается как на нарушение права на защиту.

Как я оцениваю состав защиты и участие родственника в суде

Принимая поручение, я сначала проверяю, нет ли препятствий по ст. 72 УПК: не оказывал ли я помощь другим фигурантам дела, потерпевшему или свидетелям обвинения. Если семья просит защищать двух обвиняемых сразу, сопоставляю их показания и позиции до заключения соглашения. При малейшем расхождении каждому нужен свой защитник: отвод адвоката в середине процесса оставляет обоих без защиты, которой они доверяли.

Вопрос о допуске родственника наряду со мной обсуждаю с доверителем без иллюзий. Допущенный родственник получает права защитника, но и подчиняется его ограничениям. Тот, кто уже допрошен по делу как свидетель, защитником быть не может (п. 1 ч. 1 ст. 72 УПК), поэтому родственника, чьи показания о личности подсудимого или об обстоятельствах дела нужны защите, я в защитники не предлагаю. Если решение принято, готовлю письменное ходатайство от имени обвиняемого с документами о родстве и образовании кандидата и с обоснованием, какую именно помощь он способен оказывать: суд оценивает именно это (п. 11 постановления Пленума № 29).

Когда в деле несколько адвокатов, распределяю с коллегами участки работы и согласую единую позицию с подзащитным: я исхожу из того, что расхождение между защитниками одного обвиняемого ослабляет защиту. Если следователь не допускает меня в дело или к подзащитному, обжалую отказ прокурору (ст. 124 УПК) и в суд (ст. 125 УПК) и фиксирую нарушение, чтобы заявить о нём при оценке доказательств, полученных в отсутствие защитника.

Нужно понять, кто может защищать вас или близкого и можно ли допустить родственника в процесс, — обсудите со мной состав защиты до первого следственного действия: адвокат по уголовным делам — выезд за час, круглосуточно: 8 (925) 77 22 591.

Частые вопросы

Кто может быть защитником по уголовному делу?
Адвокат — на любой стадии. Близкий родственник обвиняемого или иное лицо, о допуске которого он ходатайствует, допускается судом наряду с адвокатом, а у мирового судьи — и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК).

Может ли родственник быть защитником вместо адвоката?
Только при производстве у мирового судьи и по решению суда. В остальных судах родственник допускается лишь наряду с адвокатом, а на следствии не допускается вовсе (ч. 2 ст. 49 УПК, п. 10 постановления Пленума ВС от 30.06.2015 № 29).

Может ли юрист без статуса адвоката защищать на следствии?
Нет. Защиту в досудебном производстве вправе осуществлять только адвокат (п. 10 постановления Пленума ВС № 29). В суде такой юрист может быть допущен как «иное лицо» наряду с адвокатом по определению или постановлению суда (ч. 2 ст. 49 УПК).

Сколько защитников может быть у обвиняемого?
Закон числа не ограничивает: подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить нескольких защитников (ч. 1 ст. 50 УПК). Неявка одного из приглашённых адвокатов при надлежащем уведомлении не препятствует разбирательству при участии хотя бы одного из них (п. 12 постановления Пленума ВС № 29).

Может ли один адвокат защищать двух обвиняемых?
Может, пока интересы одного не противоречат интересам другого (ч. 6 ст. 49 УПК). Если один признаёт обвинение, а другой оспаривает его по тем же эпизодам, либо один изобличает другого, адвокат подлежит отводу (п. 10 постановления Пленума ВС № 29).

Нужен ли защитнику допуск к государственной тайне?
Нет. Защитник без допуска даёт подписку о неразглашении таких сведений (ч. 5 ст. 49 УПК), а отстранение адвоката из-за отсутствия допуска признано не соответствующим Конституции (постановление Конституционного Суда от 27.03.1996 № 8-П).

По теме: Право молчать и защитник по назначению · Адвокат для арестованного: как семье ввести защитника в дело · Замена адвоката по ходу дела · Как выбрать адвоката по уголовному делу

Тимошенков Павел Адвокат по уголовным делам, Москва

Адвокат по уголовным делам, реестровый номер 64/2069, статус адвоката с 2011 года. До адвокатуры — служба в органах внутренних дел с 1999 года: следствие и уголовный розыск. Защищаю на всех стадиях уголовного дела: задержание, допрос, обыск, следствие, суд первой инстанции, апелляция. Выезд по Москве и Московской области круглосуточно.

См. полную биографию